لزوم معلوم و معین بودن مورد معامله یکی از قواعد اجتناب ناپذیر حقوق است که تحقق آن از شرایط اساسی صحت عقد میباشد. به طور قطع هیچ شکی در وجاهت این قاعده وجود ندارد و قرار هم نیست با گذر زمان کسی در اصل موضوع تردیدی به خود راه دهد. اما مسئله اینست که معلوم و معلوم بودن در حقوق امروز دنیا چه معنا و دایره شمولی دارد؟ آیا قراردادهای مبتنی بر سرعت و تخصص در قالب این قاعده جای میگیرند؟ علم حقوق زمانی کارآمد خواهد بود که پاسخگوی نیازها و ابهامات جاری زندگی اجتماع باشد. حجم معاملات کلان اقتصادی، متغیر بودن نیازها و شاخصها، استمرار قراردادها در طول زمان، اهمیت تخصص در مبادلات و خلاصه پیچیدگی روابط معاملاتی اقتضا دارد که نگاه عمیقتری به قاعده لزوم رفع ابهام از مورد معامله داشته باشیم تا با بهره گیری از ظرفیتهای قانون مدنی و فقه، مفهومی چون «قابلیت تعیین مورد معامله» را از دل آن بیرون بیاوریم و بدین طریق چتر شمول قاعده را بر سر معاملات پرتکلف جاری هم بگسترانیم. چرا که در اغلب معاملات موصوف اینکه تمام اوصاف و کیفیات عوضین، در همان ابتدای عقد به طور مقطوع تعیین شود ممکن نیست، بلکه نیازمند فراهم آمدن شرایط خاصی مثل گذر زمان، تعیین متغیرهای موثر یا نظر کارشناس است. از این رو قابلیت تعیین عوضین در قراردادها به نحوی ایجاد میشود که در زمان معینی، مؤخر بر عقد، مورد معامله به طور مشخص و قطعی تعیین شود. فرضیه تحقیق این است که ایجاد قابلیت تعیین عوضین در لحظه تشکیل عقد یکی از روش های دقیق برای رفع ابهام از عوضین است که نه تنها متضمن غرر نیست که در مواردی تنها راه رفع غرر است.
واژگان کلیدی :
قابلیت تعیین، مورد معامله، معلوم و معین بودن، غرر.
فهرست مطالب
مقدمه 1
*بخش اول – کلیات (مبانی و مفاهیم)* 7
طرح بحث 8
فصل اول – مورد معامله 9
مبحث اول – مورد معامله در قوانین 9
مبحث دوم – مورد معامله و مورد تعهد از دیدگاه دکترین حقوقی 10
مبحث سوم – اقسام مورد معامله 12
گفتار اول – معین، در حکم معین، کلی 13
بنداول – معین 13
بند دوم – درحکم معین 14
بندسوم – کلی 14
گفتار دوم – مثلی – قیمی 15
بند اول- مثلی 15
بند دوم- قیمی 15
گفتار سوم – تحلیل تقسیم بندیها 15
بند اول – ملاک تشخیص مثلی و قیمی 15
بند دوم – ملاک تشخیص معین، کلی و کلی درمعین 16
نتیجه 18
فصل دوم – معلوم و معین بودن مورد معامله 19
مبحث اول -معلوم و معین: بررسی مفاهیم 19
گفتار اول – معلوم بودن 19
گفتار دوم – معین بودن 21
مبحث دوم – قاعده معلوم ومعین بودن 22
گفتار اول – معلوم و معین بودن درفقه اسلامی 22
بنداول- فقه شیعه 22
بند دوم – فقه اهل سنت 23
گفتار دوم – معلوم و معین بودن درحقوق 24
بنداول – تحلیل قاعده در قانون مدنی 25
بند دوم – تحلیل قاعده درنزد حقوقدانان 26
الف- علم تفصیلی – علم اجمالی 26
ب – طریق حصول علم 28
1-علم به مورد معامله درمعین وکلی 28
2- تبیین علم به جنس، وصف و مقدار 29
2-1- جنس 29
2-2-وصف 30
2-3- مقدار 30
ج) چگونگی رفع ابهام از مورد معامله 31
1-شیوه مشاهده و رؤیت 31
2-شیوه توصیف 32
3- شیوه ارائه نمونه 33
4- شیوه اشتراط 33
مبحث سوم – چرایی وضع قاعده معلوم و معین بودن 34
گفتار اول – غرر 35
بند اول – غرر در لغت. 35
بند دوم – غرر در فقه و حقوق 36
الف- غرر در اصطلاح فقها 36
ب- غرر در اصطلاح حقوقی 37
ج – غرر و جهل 38
بندسوم – تشخیص غرر در معامله 39
الف- معیار عرفی یا شرعی 39
ب-معیار نوعی یا شخصی 40
گفتار دوم – سایر ادله 41
بند اول – حفظ نظم عمومی و جلوگیری از نزاع 42
بند دوم – سیره عقلا 42
نتیجه 43
*بخش دوم- جایگاه قابلیت تعیین مورد معامله* 44
طرح بحث 45
فصل اول- جایگاه قابلیت تعیین مورد معامله در حقوق ایران 46
مبحث اول- قابلیت تعیین مورد معامله در فقه 46
گفتار اول- مخالفان 47
گفتار دوم- موافقان 48
مبحث دوم- قابلیت تعیین مورد معامله در قانون مدنی و دکترین حقوقی 51
گفتار اول- قانون مدنی 52
گفتار دوم- دکترین حقوقی 52
نتیجه 55
فصل دوم- جایگاه قابلیت تعیین مورد معامله در سایر نظامهای حقوقی 56
مبحث اول- حقوق سایر کشورها 56
گفتار اول- حقوق کشورهای رومی- ژرمن 57
گفتار دوم- حقوق کشورهای کامنلا 59
مبحث دوم- مقررات فراملی 61
گفتار اول- کنوانسیون بیع بینالمللی کالا 61
گفتار دوم- سایر مقررات 62
نتیجه 64
فصل سوم- مفهوم قابلیت تعیین مورد معامله و ضرورت پذیرش آن 65
مبحث اول- مفهوم قابلیت تعیین مورد معامله 65
مبحث دوم- ضرورت بهرهگیری از قابلیت تعیین 67
گفتار اول- رواج قراردادهای پیش فروش و استصناع 68
گفتار دوم- اقتضائات قراردادهای نفت و گاز 70
گفتار سوم- قراردادهای بلند مدت و تخصصی 73
گفتار چهارم- اجتناب از توسل به تعدیل قرارداد 74
نتیجه 76
* بخش سوم- تحلیل صحت قابلیت تعیین مورد معامله و انواع آن* 77
طرح بحث 78
فصل اول- تحلیل صحت قابلیت تعیین مورد معامله 79
مبحث اول-استناد به روایت رفاعه نخاس 80
مبحث دوم- نسبت قابلیت تعیین مورد معامله با قاعده معلوم و معین بودن 89
گفتار اول- غرر در قابلیت تعیین مورد معامله راه ندارد 89
گفتار دوم- رابطهی قابلیت تعیین با معلوم و معین بودن 92
بند اول- رابطهی قابلیت تعیین با معلوم و معین بودن در معامله به موضوع کلی 92
بند دوم- رابطهی قابلیت تعیین با معلوم و معین بودن در معامله به موضوع معین 95
گفتار سوم-تحلیل موضوع در قانون مدنی 97
بند اول- حدود علم به مورد معامله در قانون مدنی 97
بند دوم- نمونه هایی از قابلیت تعیین مورد معامله در قانون مدنی 99
نتیجه 101
فصل دوم– روش های ایجاد قابلیت تعیین مورد معامله 102
مبحث اول– تبیین برخی اصطلاحات و ارتباطشان با قابلیت تعیین مورد معامله 102
گفتار اول– ثمن شناور 102